Многие эксперты склоняются к тому, что в текущих условиях рынка ряд казахстанских банков начнет консолидироваться с другими банками. В связи с этим обосновано предположить, что некоторые местные банки получат в этом году предложения о консолидации либо готовятся к тому, чтобы самим выйти на рынок с такой инициативой, за исключением может быть некоторых иностранных банков. Возможно, ситуация на рынке и является благоприятной или же побуждающей к объединению, но такие сделки не совершаются без тщательной предварительной подготовки.
В данной статье предлагаются некоторые рекомендации, которые повысят шансы на успешное объединение, применимые как к инициаторам, так и к банкам, получившим предложение о консолидации. Предложения ниже составлены с учетом опыта содействия в приобретении и слиянии казахстанских компаний, а также на основе зарубежных материалов о слиянии банков. При этом предполагается гипотетическая консолидация банков, которая на практике претворяется в жизнь в форме слияния, присоединения или другими способами. Для удобства чтения применительно ко всем возможным формам объединения банков далее используются слова «слияние» или «приобретение».
Анализ и оценка банка
Во многих случаях участники сделок приобретения и слияния имеют оптимистичное представление о прогнозах по доходам и не совсем критично рассматривают перспективы ликвидации кредиторской задолженности, что напрямую влияет на определение стоимости предмета сделки. Отсутствие согласованной цены объекта продажи или слияния очень часто губит сделку. В связи с этим подготовку банка к слиянию оптимально начинать с анализа своего банка и в первую очередь с диагностики финансовых показателей банка. В рамках анализа также определяются и оцениваются сильные и слабые стороны банка и такие ключевые параметры, как бренд, соблюдение нормативов регулятора, состав и стоимость активов, клиентская база, квалификация персонала и используемые технологии.
Обследование указанных параметров до вовлечения в процесс слияния поможет иметь представление о стоимости банка, о месте банка на рынке и перспективах роста без консолидации. Далее после завершения анализа и оценки собственного банка логично перейти к определению цели слияния и установлению критериев для целевого банка.
Информационная комната
Предложение о слиянии формируется по результатам предварительного или детального изучения документов целевого банка. Более или менее предметное обсуждение по слиянию начинается только после ознакомления всех участников сделки с основными документами других потенциальных партнеров. Вследствие этого подтверждением готовности банка к слиянию или к получению других интересных предложений является формирование электронной базы документов (Data Room). В действительности довольно легко представить ситуацию, когда предложение о слиянии поступает одному банку, но затем аннулируется из-за отсутствия или длительного формирования Data Room и адресуется другому, более подготовленному банку.
Процесс формирования базы документов отнимает колоссальное количество времени, в связи с чем рекомендуется начать собирать документы и формировать базу данных заранее, до начала переговоров о слиянии. Особо конфиденциальные документы предпочтительно не загружать в общедоступную электронную базу, а передавать партнеру в бумажных копиях под расписку.
Другое преимущество заранее сформированной базы документов — это возможность получать предложения и вести переговоры на конкурсной основе одновременно с двумя и более банками. Такой подход осуществим только при предоставлении доступа к базе данных в одно время всем потенциальным контрагентам.
Проверка и подготовка документов
При проведении юридической проверки в связи с приобретением или слиянием обычно не обходится без обнаружения серьезных недостатков, которые создают в последующем препятствия для заключения договора. Распространенные болезни — это отсутствие решений совета директоров или правления, договоров и изменений в договоры, оригиналов изменений в уставы и приложений к лицензиям. В ряде случаев некоторые документы оказываются настолько важными для сделки, что проверяющая сторона требует снизить цену объекта или включить обязательство об устранении недостатка в отлагательное условие договора, как, например, получить подпись давно уволившегося человека или найти в архиве нотариуса копию документа десятилетней давности. Проверка документов и их просмотр на предмет наличия необходимых реквизитов при подготовке базы документов уменьшат такие риски и сократят сроки проведения слияния.
Список раскрываемых сведений
По сделкам приобретения или слияния, регулируемым английским правом, стороны нередко готовят так называемое приложение с раскрываемыми сведениями (Disclosure Schedule). Полный список раскрываемых сведений по договорам слияния содержит данные об акциях, акционерах и опционах на акции, ключевых контрактах, судебных разбирательствах, задолженностях, залогах, объектах интеллектуальной собственности и другие данные, которые могут повлиять на цену акций либо на решение о слиянии. Перечень раскрываемых сведений служит для цели уведомления другой стороны о важных контрактах, фактах и обстоятельствах и позволяет получателю сведений в случае несообщения или сообщения ложных сведений привлекать другую сторону к имущественной ответственности.
В силу разных причин список раскрываемых сведений стали применять и в казахстанской практике слияний и приобретений, хотя правовые последствия применения такого документа не совсем ясны и недостаточно протестированы в суде. Проблема в том, что этот важный документ, способный потенциально привести к существенным денежным потерям, готовится, как правило, на последнем этапе до подписания договора и наспех, без надлежащей оценки ситуации и должного внимания к деталям описания. Предварительная подготовка аналогичного перечня, изучение и оценка возможных неблагоприятных последствий выявленных ситуаций не только снизят риски срыва сделки или ответственности сторон, но и внесут значительный вклад в работу по анализу и оценке финансового состояния банка и определение стоимости банка.
Протокол о намерениях
Если переговоры уже начаты, то крайне важно выделить время, необходимое для согласования и описания основных условий слияния. В противном случае позднее, когда обнаружится недопонимание по принципиальным моментам сделки, можно сильно пожалеть о потраченном впустую времени. Советуем включить в протокол или меморандум о намерениях следующие основные условия:
- Описание структуры или способа реализации слияния. Способ слияния вероятнее всего подвергнется изменениям после проведения проверки банков, но составление первой версии структуры сделки необходимо хотя бы для понимания сторон об осуществимости транзакции и определения границ и вопросов для проведения юридической и налогово-бухгалтерской проверки;
- Размер собственного капитала реорганизуемых банков, распределение долей в процентах между акционерами в новом банке, цена акций и (или) имущества, сумма денежной составляющей сделки и иные условия касательно акций, цены и выплат;
- Сроки проведения проверки банков сторонами, получения разрешений и согласований и заключения договоров по проекту;
- Положения протокола, которые подлежат обязательному исполнению. В протоколах о намерениях, как правило, соглашаются придать обязательную силу условиям о конфиденциальности и об эксклюзивности.
Здесь следует отметить, что условие протокола об эксклюзивности запрещает сторонам или одной из сторон предлагать другим лицам в период эксклюзивности слияния и приобретения или иные сделки с активами и акциями вовлеченных банков. Эксклюзивность выгодна покупателю, так как позволяет удерживать предмет приобретения некоторое время. В случае прямого слияния банков в интересах всех сторон исключить эксклюзивность или же предусмотреть достаточно краткий период эксклюзивности с тем, чтобы все стороны могли начать переговоры с другими банками или инвесторами после истечения срока для подписания основного договора или иной обозначенной даты. Нерасторопность одной стороны создает риск упустить благоприятный момент для другой стороны.
В случае с листинговыми компаниями или компаниями с большим количеством акционеров в целях контроля над процессом слияния и защиты от недружественного поглощения в меморандумах о намерениях или иных документах иногда фиксируют или замораживают определенные условия сделки, такие как, например, о количестве участвующих в сделке акциях, сроках передачи акций и формах реализации сделки. При таких условиях другая сторона не вправе вести переговоры с другими участниками слияния и приобретать акции, вне рамок данного слияния или в течение некоторого времени после незавершившейся сделки. Если аналогичные нормы предусмотрены в протоколе о намерении, то желательно указать, что они обязательны для исполнения, что позволит потребовать их исполнения в принудительном порядке и (или) возмещения ущерба за неисполнение таких условий.
Налоговый режим слияния
Прямое или простое слияние банков путем размещения акций среди акционеров нового банка, созданного в результате слияния, вероятнее всего не повлечет оплату налогов, но слияния не всегда реализуются по простой схеме. Прогнозирование налогов является составной частью работы по структурированию сделки, проводимой на начальном этапе обсуждения слияния, поэтому необходимо до утверждения способа слияния запросить и получить заключения консультантов касательно налоговых последствий, возникающих при реализации предложенной схемы. Если этого не сделать, то налоговые вопросы будут всплывать каждый раз при последующих обсуждениях и тем самым сдерживать процесс принятия решений и слияния. Если налоговый консультант посоветует получить мнение налоговых органов по тем ли иным моментам структуры, то учитывая сроки рассмотрения подобных запросов, рекомендуется разослать требуемые письма как можно раньше. Понимание возможных налоговых последствий сделки предоставит ее участникам больше гибкости в определении и изменении схемы слияния и тем самым ускорит процесс слияния.
Соглашение о конфиденциальности
Не менее важно на стадии переговоров о слиянии уделить достаточно внимания вопросам защиты передаваемой будущим партнерам информации. Соглашение о конфиденциальности подлежит заключению между участниками сделки до начала проверки банков и предоставления доступа к Data Room. При слиянии представление документов и раскрытие информации осуществляется обеими сторонами и, соответственно, соглашение о конфиденциальности должно предусматривать ответственность обеих сторон за неправомерное разглашение конфиденциальной информации.
В связи со сделками слияний и приобретений стороны обычно справедливо опасаются, что полученная информация может быть использована во вред передающей стороне. Сведения о клиентской базе, планах и технологических разработках всегда представляют интерес для конкурентов. Маловероятно, что какой-либо банк намеренно инициирует переговоры по слиянию с целью сбора информации, но соблазн нечестного поведения, скорее всего, возникнет в процессе обсуждения добросовестно инициированной сторонами сделки либо после того как переговоры по тем или иным причинам не приведут к заключению договора. Известны случаи, когда одна сторона слияния инициирует переговоры с отдельными акционерами другой стороны для снижения цены акций или получения более выгодных условий, чем предложено советом директоров компании. Риск недобросовестного использования информации в таких ситуациях нельзя полностью устранить, но возможно уменьшить посредством установления определенных требований в соглашении о конфиденциальности. Например, банкам следует в договоре более детально описывать сведения, относящиеся к конфиденциальным, запретить получающей стороне использовать информацию и документы в иных помимо сделки целях, потребовать вернуть и уничтожить документы после окончания срока для реализации сделки, предусмотреть более суровую ответственность и возмещение как прямых, так и косвенных убытков, при невыполнении условий договора по целевому использованию информации и других обязательств. В связи с этим не будет излишним произвести тщательную выборку материалов отдельно для первичной проверки и других материалов для последующей детальной проверки и передавать их, соответственно, двумя частями на разных этапах переговоров по сделке.
Команда
Без специальной команды или группы по слиянию банк вряд ли продвинется в проекте слияния. Это касается как инициатора, так и поглощаемого или целевого банка. Группа должна состоять из членов управленческого персонала, специалистов банка и включать юридического и финансового консультанта. Участие консультантов в группе позволит руководству банка продолжать заниматься текущими делами банка и реже отвлекаться на вопросы слияния.
Руководителем группы может быть назначен член правления банка или представитель крупных акционеров. По наблюдениям консультантов, члены правления часто опасаются демонстрировать жесткость в переговорах с другой стороной в надежде на то, что акционеры другого банка оставят их в руководящем составе нового банка. В то же время назначение в качестве руководителя группы враждебно настроенного лица создает риск похоронить сделку. Оптимальный вариант — назначить руководителем группы члена совета директоров или представителя акционеров, который должен будет сотрудничать с опытными консультантами. По возможности рекомендуется подобрать такого руководителя группы, который по опыту и образованию соответствовал бы лидеру группы другого банка и способен определить правильную структуру и приемлемые условия сделки.
Разрешения и согласования
В целях планирования слияния критично заранее идентифицировать необходимые согласования и разрешения и время, затрачиваемое для их получения. Для этого надлежит дать задание юридическому блоку банка определить все требуемые для реализации сделки разрешения и согласования. При необходимости привлечь внешнего юридического консультанта для содействия. Все выявляемые разрешения и согласования лучше разделить на три группы:
- контрактные согласования;
- согласования акционеров и кредиторов;
- разрешения регулятора и других государственных органов.
- разработка оптимальной структуры сделки;
- консультирование по рыночной стоимости акций банка;
- согласование встреч и координирование взаимоотношений с потенциальными партнерами;
- содействие в переговорах по цене и другим условиям сделки.
В контрактные согласования включаются все предварительные согласия сторон действующих договоров, которые требуется получить при наступлении таких событий как реорганизация, изменение статуса контроля над банком и передача акций. Обычно такие положения содержатся в кредитных договорах и облигационных условиях. Необходимость получения согласий кредиторов, акционеров и разрешений государственных органов предусматривается законодательством об акционерных обществах, о банке и банковской деятельности и другими нормативными актами.
По результатам рассмотрения целесообразно составить, например, в программе Microsoft Project индикативный план получения согласий и разрешений, с указанием срока их получения.
Привлечение финансового консультанта
Мало какое слияние обходится без привлечения финансового консультанта или инвестиционного банкира, имеющего опыт по слияниям и приобретениям. Касательно слияния банков роль такого консультанта заключается в следующем:
Чем раньше будет привлечен финансовый консультант, тем больше пользы для слияния он принесет. На стадии подготовки к слиянию финансовый консультант может быть нанят для анализа и оценки собственного банка, осуществления анализа рынка, определения параметров банков — потенциальных партнеров и выявления кандидатов для слияния. Банк может не нести расходы по оплате указанных услуг до завершения сделки, если согласует с финансовым консультантом оплату его услуг после закрытия слияния.
Успехов в слиянии!
Кайрат Серикпаев, партнер юридической фирмы Sayat Zholshy & Partners
